2022年4月13日，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布《關于防范NFT相關金融風險的倡議》（簡稱《倡議》）。《倡議》從正反兩方面明確了當下對NFT產(chǎn)業(yè)的一些基本認識，可以說有利于NFT產(chǎn)業(yè)行穩(wěn)致遠。

一、如何看待NFT產(chǎn)品？

《倡議》認為，“NFT作為一項區(qū)塊鏈技術創(chuàng)新應用，在豐富數(shù)字經(jīng)濟模式、促進文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展等方面顯現(xiàn)出一定的潛在價值。并提到”NFT在推動產(chǎn)業(yè)數(shù)字化、數(shù)字產(chǎn)業(yè)化方面”具有“正面作用”。

一般認為，包括 NFT產(chǎn)品至少有以下幾個特征，一是其權利內(nèi)容可設計，數(shù)字資產(chǎn)可大大擴展物的使用效益，二是其交易記錄不可篡改，使得數(shù)字資產(chǎn)安全性取得了去中心化存儲的不可篡改特性，三是可確權和自動執(zhí)行，通過數(shù)字化加密技術確權，通過去中心化應用自動執(zhí)行。

NFT產(chǎn)品是基于數(shù)字編碼且能被電子傳輸?shù)漠a(chǎn)品，其表現(xiàn)形式包括計算機程序、文本、視頻、圖片、錄音等，符合《數(shù)字經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定》（DIGITAL ECONOMY PARTNERSHIP AGREEMENT，以下簡稱DEPA）中規(guī)定的有關數(shù)字產(chǎn)品digital product的特征。

NFT產(chǎn)品是數(shù)字內(nèi)容的外在形式。與傳統(tǒng)數(shù)字產(chǎn)品相比，NFT產(chǎn)品功能特點主要體現(xiàn)為三個方面，一是確權，即能夠對用戶形成的數(shù)字內(nèi)容進行有效確權并交易；二是再創(chuàng)作，即能夠更好地促進數(shù)字內(nèi)容的改編和再創(chuàng)作，同時維護各參與方的合法權益；三是協(xié)作，即能夠更有效促進各參與方的分工協(xié)作。

二、對于有價值的版權作品是否可以競價交易？

《倡議》呼吁，“合理選擇應用場景，規(guī)范應用區(qū)塊鏈技術”，“確保NFT產(chǎn)品的價值有充分支撐，引導消費者理性消費”，“保護底層商品的知識產(chǎn)權，支持正版數(shù)字文創(chuàng)作品”。

作為早期的NFT，CryptoPunks的持有者并不擁有作品相應的知識產(chǎn)權。Token作為一種令牌/憑證，類似于一種許可證，允許持有人將NFT產(chǎn)品用于 "個人、非商業(yè)用途"。

通常而言，NFT產(chǎn)品是將元數(shù)據(jù)或原創(chuàng)作品所指向的數(shù)字內(nèi)容特定化，并不提供相應的基礎版權相應權利。每個NFT產(chǎn)品都有特定的序列號或 "數(shù)字指紋"（哈希）而無法復制，它只相當于一個副本，版權將保留在藝術作品的創(chuàng)作者那里。

但是在創(chuàng)建NFT產(chǎn)品時，也可以賦予NFT產(chǎn)品的版權授權許可。通過創(chuàng)建NFT協(xié)議，可以約定在出售NFT產(chǎn)品時相應產(chǎn)品所有權包括版權。即NFT創(chuàng)作者（同時擁有基礎資產(chǎn)的知識產(chǎn)權）可以將其版權轉讓給NFT買家或者作出特定的授權許可。而且這種許可并不僅限于版權，一些NFT商標產(chǎn)品也開始出現(xiàn)。越來越多的品牌通過發(fā)行NFT產(chǎn)品擴大自己的影響，并通過這種方式探索創(chuàng)新其在區(qū)塊鏈上的業(yè)務模式。

另外《倡議》未提到競價拍賣，但是明確提到”不為NFT交易提供集中交易（集中競價、電子撮合、匿名交易、做市商等）、持續(xù)掛牌交易、標準化合約交易等服務，變相違規(guī)設立交易場所。“

三、就同一作品能否發(fā)行多份NFT產(chǎn)品？

《倡議》在“堅決遏制NFT金融化證券化傾向，從嚴防范非法金融活動風險，自覺遵守以下行為規(guī)范”具體提到，“不通過分割所有權或者批量創(chuàng)設等方式削弱NFT非同質(zhì)化特征，變相開展代幣發(fā)行融資（ICO）”。

當NFT產(chǎn)品發(fā)行符合金融產(chǎn)品特征時，監(jiān)管機構將會要求其應遵循現(xiàn)有的相關監(jiān)管規(guī)定，在這個方面，境內(nèi)外監(jiān)管機構是一致的。當然，境外各司法管轄區(qū)會在判定是否構成證券發(fā)行融資具有一些差異性。一旦被認定構成證券發(fā)行，NFT產(chǎn)品發(fā)行將會受到證券部門的監(jiān)管，在發(fā)行交易方面將會受限。目前確實存在有些發(fā)行方將NFT進行細分，即將一個NFT分割為許多部分，允許多個投資者購買其中的一部分，此類NFT很大可能屬于證券監(jiān)管部門的管轄范圍。在美國，已經(jīng)有此類細分NFT并發(fā)行給個人的NFT藝術品發(fā)行者向美國證券交易委員會進行備案并受其監(jiān)管。

四、能否錨定黃金發(fā)行NFT產(chǎn)品？

《倡議》要求“不在NFT底層商品中包含證券、保險、信貸、貴金屬等金融資產(chǎn)，變相發(fā)行交易金融產(chǎn)品”。

實際上，金融產(chǎn)品的發(fā)行必然會要求按照金融監(jiān)管的要求來操作。而基于金融資產(chǎn)的發(fā)行，屬于變相發(fā)行交易金融產(chǎn)品或其衍生品，用戶或消費者此時所承擔的風險實際上是金融產(chǎn)品的風險。因此，如果錨定包括貴金屬在內(nèi)的金融資產(chǎn)而發(fā)行NFT產(chǎn)品，那么此時NFT產(chǎn)品就已經(jīng)具有金融產(chǎn)品的特征了。

五、NFT平臺如何配合反洗錢？

《倡議》要求“對發(fā)行、售賣、購買主體進行實名認證，妥善保存客戶身份資料和發(fā)行交易記錄，積極配合反洗錢工作”。

無論境內(nèi)還是境外，反洗錢反恐怖融資的要求都是一致的，都會要求對相關交易主體進行身份資料和一定級別的KYC（Know Your Customer）審查，并保留相關交易記錄。當然在具體如何KYC和保留交易記錄以及具體保留多長時間，可能各地區(qū)要求會有不同。其實在傳統(tǒng)藝術品領域，洗錢活動也并不鮮見，因此NFT產(chǎn)品發(fā)行交易中進行實名認證、保存相關交易記錄做好反洗錢工作的必要措施。

鏈接：中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會 中國銀行業(yè)協(xié)會 中國證券業(yè)協(xié)會 關于防范NFT相關金融風險的倡議

作者：張烽，萬商天勤律師事務所合伙人，萬商天勤數(shù)字法律專業(yè)委員會主任，上海區(qū)塊鏈技術協(xié)會智庫專家

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